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廣州白云區(qū)海珠區(qū)假冒注冊商標罪刑事律師；商品鑒定價值影響 

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我國刑法第二百一十三條將假冒注冊商標罪的客觀行為設(shè)置為“未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標”。如何理解這里的“相同”，成為司法實踐中認定該罪的一個基本問題。 關(guān)于“相同”的含義，理論上歷來存在兩種不同的見解：一種觀點認為

　　我國刑法第二百一十三條將假冒注冊商標罪的客觀行為設(shè)置為“未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標”。如何理解這里的“相同”，成為司法實踐中認定該罪的一個基本問題。

　　關(guān)于“相同”的含義，理論上歷來存在兩種不同的見解：一種觀點認為，“相同”是指兩個商標的內(nèi)容和形式的完全相同。如果假冒的是文字商標，則假冒商標和注冊商標的文字完全相同;假冒的圖形商標和注冊商標的圖形完全一樣;假冒組合商標的和注冊商標的文字和圖形的結(jié)合體完全相同。 [1]這種觀點可以稱為狹義說。第二種觀點為廣義說，認為“相同”除了指兩個商標完全相同之外，還包括“基本相同”的情形;“基本相同”介于“完全相同”和“近似”之間。界定“基本相同”的標準是“足以造成誤認”。所以說，“基本相同”既不像相同的兩個商標之間那樣在內(nèi)容和外形上完全一致，也不像“近似”的商標之間比較而言視覺上存在較明顯差異。有論者還提出了“足以造成誤認”的五條標準：(1)以普通消費者的知識經(jīng)驗為標準;(2)以普通消費者的普通注意為標準;(3)以隔離觀察為標準;(4)以整體觀察為標準;(5)以商標主要部分觀察為標準。 [2]

　　如何界定“相同”的含義和范圍、如何區(qū)別“相同”和“近似”，事實上一直是棘手的難題。國家工商行政管理局1999年12月頒布的《關(guān)于商標行政執(zhí)法中若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第五條規(guī)定：相同商標是指兩商標相比較，文字、圖形或者文字與圖形的組合相同或者在視覺上無差別。人民法院于2002年10月發(fā)布的《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：“商標法第五十二條第(一)項規(guī)定的商標相同，是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，二者在視覺上基本無差別。”為解決刑事司法實踐難題，人民法院、人民檢察院2004年11月通過的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《知識產(chǎn)權(quán)犯罪解釋》)第八條規(guī)定：“刑法第二百一十三條規(guī)定的‘相同的商標’，是指與被假冒的注冊商標完全相同，或者與被假冒的注冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標。”上述《意見》和《知識產(chǎn)權(quán)犯罪解釋》基本上采取了廣義說的立場，但是有關(guān)理論上的爭論和實踐中的技術(shù)性問題并未得到有效的解決。筆者下面從解釋論的角度對“相同”的含義進行分析。未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的情節(jié)嚴重，應(yīng)當以假冒注冊商標罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：...

　　未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”，應(yīng)當以假冒注冊商標罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;

　　(二)假冒兩種以上注冊商標，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)嚴重的情形。

　　具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”，應(yīng)當以假冒注冊商標罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;

　　(二)假冒兩種以上注冊商標，非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)特別嚴重的情形。

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