在國內(nèi)經(jīng)商內(nèi)卷日益升級(jí)的背景下，越來越多的境內(nèi)企業(yè)主動(dòng)或被迫選擇出海發(fā)展。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前中國有近9萬6千家企業(yè)在海外有相關(guān)業(yè)務(wù)，新成立的企業(yè)也正在積極“走出去”。2024年以來，部分行業(yè)的企業(yè)甚至喊出了“不出海,就會(huì)死”這般破釜沉舟的口號(hào)。
境外直接投資ODI備案作為境內(nèi)企業(yè)出海的“護(hù)照”，是境內(nèi)企業(yè)出海的第一步，雖然“不難”，但目前仍是一個(gè)涉及多部門的復(fù)雜環(huán)節(jié)。比如實(shí)操中可能會(huì)遇到以下一系列問題：
企業(yè)出現(xiàn)哪些情況會(huì)被監(jiān)管認(rèn)定為異常？
哪些行業(yè)會(huì)被限制境外投資？
ODI匯出能否錯(cuò)幣種？比如登記的人民幣，購匯美元匯出
在境外投資行為發(fā)生時(shí)，境外公司設(shè)立的時(shí)間是備案前多久注冊(cè)境外公司？
國內(nèi)企業(yè)成立未滿一年，是否可以辦理境外投資ODI備案？
哪些情況可以申請(qǐng)境外投資ODI備案？
備案的流程是怎樣的？涉及哪些部門？
項(xiàng)目申請(qǐng)中的一些經(jīng)驗(yàn)......
本文基于政策法規(guī)和過往經(jīng)驗(yàn)，更新總結(jié)ODI備案過程中常見要點(diǎn)和實(shí)踐過程中遇到的最新問題。
哪些情況會(huì)被監(jiān)管認(rèn)為異常？
國家在鼓勵(lì)企業(yè)合法合規(guī)出海的同時(shí)，也進(jìn)一步加強(qiáng)關(guān)于企業(yè)“非理性對(duì)外投資”的監(jiān)管。2016年12月6日，國家發(fā)改委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門負(fù)責(zé)人在答記者問時(shí)表示，相關(guān)部門將密切關(guān)注企業(yè)在房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域出現(xiàn)的“非理性對(duì)外投資”的傾向，以及大額非主業(yè)投資、有限合伙企業(yè)對(duì)外投資、“母小子大”、“快設(shè)快出”等類型對(duì)外投資中存在的風(fēng)險(xiǎn)隱患，建議有關(guān)企業(yè)審慎決策。
根據(jù)相關(guān)部門負(fù)責(zé)人在答記者問中提出的監(jiān)管傾向，企業(yè)如存在以下境外投資行為，通常會(huì)被認(rèn)定為存在異常情況并容易受到監(jiān)管部門重點(diǎn)關(guān)注：
1.部分企業(yè)的實(shí)際境外投資項(xiàng)目與其境內(nèi)母公司主營業(yè)務(wù)相去甚遠(yuǎn)，不存在任何相關(guān)性；
2.部分企業(yè)在境外的實(shí)際投資規(guī)模遠(yuǎn)大于投資主體，境內(nèi)母公司的注冊(cè)資本，母公司財(cái)務(wù)報(bào)表反映的經(jīng)營狀況難以支撐其在境外投資的子公司，即“母小子大”；
3.為實(shí)現(xiàn)境內(nèi)資產(chǎn)迅速對(duì)外轉(zhuǎn)移出境，部分投資人設(shè)立一個(gè)“空殼公司”作為投資主體專門進(jìn)行境外投資，在境內(nèi)無任何其他經(jīng)營活動(dòng)，造成成立不足數(shù)月的企業(yè)，在無任何實(shí)體經(jīng)營的情況下開展境外投資活動(dòng)的現(xiàn)象。該投資主體在資金順利出境后可能通過減持或其他手段退出投資項(xiàng)目，達(dá)到“快設(shè)快出”的目的，致使投資主體的設(shè)立成為境外投資流程中的工具。
4.部分企業(yè)的投資款來源異常，涉嫌個(gè)人向境外非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和地下錢莊等非法經(jīng)營活動(dòng)。
哪些行業(yè)會(huì)被限制境外投資？
根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》，明確將境外投資項(xiàng)目分成了鼓勵(lì)開展、限制開展和禁止開展三類情形，通過“鼓勵(lì)發(fā)展+負(fù)面清單”模式引導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)境外投資方向。根據(jù)境外投資有關(guān)法律法規(guī)和政策，目前涉及到發(fā)改委審核的敏感項(xiàng)目行業(yè)清單沿用的是2018年3月1日公布的《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）》：
雖然政策上明確了鼓勵(lì)類的境外投資項(xiàng)目類型，但在實(shí)際備案過程中，主管部門并未對(duì)相關(guān)鼓勵(lì)類項(xiàng)目開放“綠色通道”等便利程序；限制類項(xiàng)目因涉及敏感地區(qū)、非理性對(duì)外投資行為等情形，會(huì)增加審核/備案難度，但也并不是完全不能嘗試。
例如：涉及敏感行業(yè)的項(xiàng)目，如果符合下列兩種情形之一的，核準(zhǔn)機(jī)關(guān)也能夠按照正常程序?qū)徟��?br /> （1）該項(xiàng)目屬于政府間合作項(xiàng)目（2）核準(zhǔn)機(jī)關(guān)就項(xiàng)目征求意見的過程中，有關(guān)行業(yè)主管部門和駐外使館明確表示支持該項(xiàng)目。
因此，建議企業(yè)結(jié)合境內(nèi)主營業(yè)務(wù)的實(shí)際情況，盡量著眼于鼓勵(lì)類的境外投資項(xiàng)目，提高項(xiàng)目落地的可能性。
ODI匯出能否錯(cuò)幣種？
ODI匯出能否錯(cuò)幣種？比如登記的人民幣，購匯美元匯出；
行！
但是有一種情況值得注意，《企業(yè)境外投資證書》上寫的美元，下面還有一欄寫的是人民幣。這種情況應(yīng)該以哪個(gè)為準(zhǔn)呢？
答：實(shí)踐過程中，現(xiàn)已禁止錯(cuò)幣種匯出，應(yīng)該以中方境內(nèi)現(xiàn)金出資實(shí)際幣種和金額欄目幣種為準(zhǔn)
“不能錯(cuò)幣種匯出”意思是登記什么幣種，就要匯出什么幣種！比如登記的幣種是美元，匯出也應(yīng)該是美元，或者按照登記額度用人民幣購匯匯出，不能直接跨境人民幣匯出。
境外公司設(shè)立的時(shí)間，備案前可以多久？
境外投資行為發(fā)生時(shí)，境外公司設(shè)立的時(shí)間是備案前多久注冊(cè)境外公司？
答：理論上是需要先核準(zhǔn)備案，才能在境外設(shè)立公司，但是實(shí)踐操作過程中，因?yàn)閭浒负藴?zhǔn)需要一定的程序周期，而且申請(qǐng)中需要核名，企業(yè)可能在遞交申請(qǐng)書的時(shí)候就已經(jīng)同步進(jìn)行境外公司的設(shè)立，中間有一個(gè)時(shí)間差，因此在實(shí)踐過程中部分地區(qū)能夠接受提前1個(gè)月以內(nèi)且境外公司無實(shí)際運(yùn)營的情況。
成立時(shí)間未滿一年，是否可辦理ODI登記？
國內(nèi)企業(yè)成立未滿一年，是否可以辦理境外投資ODI備案呢？近期多位客戶都對(duì)這一問題有所疑問。
根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》要求，企業(yè)辦理境外投資備案必須是成立滿一年的境內(nèi)企業(yè)，且盈利超過投資金額。
但在特殊情況下，成立未滿一年的企業(yè)也是可以辦理境外投資備案的，需要企業(yè)提供相關(guān)股東信息，資金來源和資金構(gòu)成的詳細(xì)說明。
具體而言，對(duì)于投資主體成立時(shí)間較短、無法提供經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表的，應(yīng)提供投資主體控股股東、普通合伙人或?qū)嶋H控制人最新經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表。投資主體需要提供追溯至最終實(shí)際控制人的投資主體股權(quán)架構(gòu)圖，投資主體及其控股股東（或普通合伙人）直至實(shí)際控制人的近兩年信用情況。
信用情況包括投資主體及其控股股東（或普通合伙人）直至其最終實(shí)際控制人是否被列入境外投資違法違規(guī)行為記錄、企業(yè)經(jīng)營異常名錄、嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單、全國法院失信被執(zhí)行人名單、重大稅收違法案件當(dāng)事人名單等。
注意，以上為必要非充分條件！
一般來說，企業(yè)境外投資的審查較為嚴(yán)格，如果資料真實(shí)性不明確、資金來源不清楚、資金使用無計(jì)劃、行業(yè)限制或經(jīng)營方式問題等，很難通過境外投資備案審核，特別是成立沒滿一年的企業(yè)。
境外投資備案申請(qǐng)條
境外投資（ODI），即境外直接投資，指國內(nèi)企業(yè)、團(tuán)體在經(jīng)過相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，通過設(shè)立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心目的投資行為。
1. 符合“境外投資”定義
境外投資指的是，在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)，通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。
2. 主體和成立時(shí)間要求
在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)均可申報(bào)境外投資。但是成立時(shí)間不滿一年的企業(yè)，無法提供完整的經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表的，一般無法通過審批部門的核準(zhǔn)或備案。
3. 股東背景、資金來源、投資真實(shí)性要求
無法具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規(guī)式獲取的資金）以及境外投資項(xiàng)目真實(shí)性的，很難通過審
4. 近期被關(guān)注的六個(gè)境外投資類型
大額非主業(yè)投資、合伙企業(yè)對(duì)外投資、境外上市中資企業(yè)退市等類型以及房地產(chǎn)、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域的投資，受到主管部門嚴(yán)格審核。
境外投資備案流程
境外投資備案主要需要取得國家發(fā)改委或地方發(fā)改委的核準(zhǔn)或備案、商務(wù)部或地方商務(wù)部門的核準(zhǔn)或備案、以及國家外匯管理局地方分局的外匯登記程序。
境外投資ODI項(xiàng)目主要涉及3個(gè)單位部門：
1. 發(fā)改委立項(xiàng)——向發(fā)改委相關(guān)部門申請(qǐng)項(xiàng)目，報(bào)送項(xiàng)目信息，境內(nèi)投資人簽署各項(xiàng)所需法律文件，待發(fā)改委部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)改委核準(zhǔn)文件或備案通知書。
2. 商務(wù)部審批發(fā)證——商務(wù)部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)放《企業(yè)境外投資證書》，企業(yè)應(yīng)在收到證書2年在境外開展投資。
3. 外匯管理局備案——銀行放外匯，外管局監(jiān)管。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報(bào)。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。
4. 境外投資備案所需資料
發(fā)改委備案請(qǐng)示文件；
營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；
境外投資真實(shí)性承諾書；
“企業(yè)擬成立境外全資子公司”的決議；
項(xiàng)目背景說明；
追溯至最終實(shí)際控制人的投資主體股權(quán)架構(gòu)圖；
資金證明(存款證明原件)；
審計(jì)報(bào)告。
需要注意的是，根據(jù)商務(wù)部《境外投資管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，如項(xiàng)目信息發(fā)生變更，包括投資主體、投資總額、出資情況、經(jīng)營范圍等，變更手續(xù)與新辦手續(xù)一致。
ODI項(xiàng)目申請(qǐng)經(jīng)驗(yàn)
1. 一般情況下，發(fā)改委備案和商務(wù)部核準(zhǔn)可以同步操作進(jìn)行，主要原因是向兩大機(jī)構(gòu)所提交的材料幾乎一致。
2. 如果想要提高ODI備案的成功率，則建議先辦理由商務(wù)部核準(zhǔn)的《境外投資證書》;然后再辦理發(fā)改委簽發(fā)的《境外投資備案》。
3. 資金證明以提交企業(yè)近期三個(gè)月的存款證明為準(zhǔn)，具體證明開具時(shí)間以提交正式ODI備案申請(qǐng)所需材料之日為準(zhǔn)。
4. 遞交的材料一定要實(shí)行預(yù)提交制；即：在正式提交申請(qǐng)前，先將準(zhǔn)備遞交的材料提交至市級(jí)商務(wù)局審核和提供修改意見，根據(jù)修改意見，對(duì)遞交材料進(jìn)行修改和完善。
隨著目前境外上市的企業(yè)越來越多，ODI備案的重要性也日漸顯現(xiàn)出來。ODI備案不僅作為企業(yè)境外投資或境外上市的合規(guī)途徑一，更可以為企業(yè)帶來一系列的便利和優(yōu)勢(shì)。
順利備案后，企業(yè)能夠以合法合規(guī)的方式完成境內(nèi)資金出境，以及保證后續(xù)境外資金順利返程回國。同時(shí)，打通境內(nèi)外資產(chǎn)流通的合法渠道后，有利于境內(nèi)外企業(yè)優(yōu)化資源配置，更好地幫助企業(yè)成功在境外上市。此外，新設(shè)立的企業(yè)還可以享受境外的稅收優(yōu)惠 ，節(jié)約企業(yè)運(yùn)營成本。
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